談?wù)劅o效施工合同
石家莊高新區(qū)科技創(chuàng)業(yè)園區(qū) 馮增強(qiáng)
摘 要：本文論述了造成建設(shè)工程施工合同無效的種種情形、合同被認(rèn)定無效后的處理原則以及避免無效施工合同應(yīng)該注意的問題，對承、發(fā)包雙方有一定的參考價值。
關(guān)鍵詞：建設(shè)工程施工合同；無效；處理原則；避免
建設(shè)工程項目往往標(biāo)的大、成本高、利潤厚，在實踐中，建設(shè)、施工等單位，為降低成本，許多做法與法律、法規(guī)的要求相沖突，造成合同被確認(rèn)無效的情形也就自然大量存在。而一旦合同認(rèn)定無效必然會引起承、發(fā)包雙方的糾紛并會給雙方造成一定的經(jīng)濟(jì)損失，為了減少糾紛避免損失，本人根據(jù)《合同法》、《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》以及相關(guān)司法解釋談一談引起施工合同無效的情形，合同被認(rèn)定無效后的處理原則以及避免無效施工合同應(yīng)注意的問題，希望能對承、發(fā)包雙方有所幫助。
一、建設(shè)工程施工合同無效可以分為以下幾個情形
《合同法》規(guī)定了五種情形
（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害國家利益的合同；
（二）雙方惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同；
（三）以合法形式掩蓋非法目的而訂立的合同；
（四）損害社會公共利益而訂立的合同；
（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同。
由于建設(shè)工程質(zhì)量涉及公共安全和社會效率，存在較多的強(qiáng)制性規(guī)范。所以單就上述第五點“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第１條和第４條又規(guī)定了以下五種情形：
一是承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級所簽訂的建設(shè)工程施工合同；
二是沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義所簽訂的建設(shè)工程施工合同；
三是建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效所簽訂的建設(shè)工程施工合同；
四是承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程所簽訂的建設(shè)工程施工合同；
五是承包人違法分包建設(shè)工程所簽訂的建設(shè)工程施工合同。
其中違反《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，中標(biāo)無效所簽訂的施工合同無效的情形有以下7種：
（1）招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)泄露應(yīng)當(dāng)保密的與招標(biāo)投標(biāo)活動有關(guān)的情況和資料影響中標(biāo)結(jié)果所簽訂的建設(shè)工程施工合同；
（2）招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)與招標(biāo)人、投標(biāo)人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益并影響中標(biāo)結(jié)果所簽訂的建設(shè)工程施工合同；
（3）依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況或者泄露標(biāo)底，影響中標(biāo)結(jié)果所簽訂的建設(shè)工程施工合同；
（4）投標(biāo)人相互串通、投標(biāo)人與招標(biāo)人相互串通、投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評標(biāo)委員會成員行賄的手段謀取中標(biāo)所簽訂的建設(shè)工程施工合同；
（5）投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)所簽訂的建設(shè)工程施工合同；
（6）依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目，招標(biāo)人違反本法規(guī)定，與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判，影響中標(biāo)結(jié)果所簽訂的建設(shè)工程施工合同；
（7）招標(biāo)人在評標(biāo)委員會依法推薦的中標(biāo)候選人以外確定中標(biāo)人所簽訂的建設(shè)工程施工合同，或者依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目在所有投標(biāo)被評標(biāo)委員會否決后自行確定中標(biāo)人所簽訂的建設(shè)工程施工合同。
二、建設(shè)工程施工合同被認(rèn)定無效后的處理原則
無效合同自始沒有法律約束力，不能產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律后果。合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。建設(shè)工程施工合同具有特殊性，合同履行的過程，就是將勞動和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品的過程。合同被確認(rèn)無效后，已經(jīng)履行的內(nèi)容不能適用返還的方式使合同恢復(fù)到簽約前的狀態(tài)，而只能按照折價補(bǔ)償?shù)姆绞教幚怼Ｋ愿鶕?jù)合同履行程度和已完工程質(zhì)量對合同無效處理分以下幾種情形：
（1）工程尚未開工（或開工不久），可以采用恢復(fù)原狀，返還財產(chǎn)原則，雙方返還因合同取得的財產(chǎn)，發(fā)包方退還質(zhì)量保證金或承包方退還工程預(yù)付款等；
（2）工程已竣工且驗收合格，無法適用恢復(fù)原狀辦法處理，只能折價補(bǔ)償。其折價補(bǔ)償?shù)挠嬎銟?biāo)準(zhǔn)，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定可參照合同中約定的支付工程款的標(biāo)準(zhǔn)計算；
（3）工程已竣工驗收不合格，但修復(fù)后驗收合格，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)參照合同中約定的支付工程款的標(biāo)準(zhǔn)來支付工程款，但返修的費(fèi)用由承包人承擔(dān)。
（4）工程已竣工驗收不合格，修復(fù)后仍然不合格，承包人不僅沒有請求支付工程款人權(quán)利，并且還要承擔(dān)拆除不合格工程的費(fèi)用。
三、避免施工合同無效應(yīng)注意的幾個問題
建設(shè)工程施工合同一旦被確認(rèn)為無效，往往帶來嚴(yán)重的后果，不但會給合同的一方或雙方當(dāng)事人帶來巨大的經(jīng)濟(jì)損失，而且會在一定范圍內(nèi)給社會公共秩序、經(jīng)濟(jì)秩序造成不良的影響。因此，工程建設(shè)的各方當(dāng)事人在簽訂建設(shè)工程合同時，一定要慎之又慎，要嚴(yán)格遵守法律的規(guī)定，避免簽訂無效的建設(shè)工程合同。所以應(yīng)注意以下幾點：
1.確定擬建工程項目是否屬于必須招投標(biāo)的項目。對必須進(jìn)行招標(biāo)的項目不招標(biāo)，或化整為零等方式規(guī)避招標(biāo)，所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。對必須進(jìn)行招標(biāo)的項目，必須經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)程序來選定承包單位。
2.進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的項目保證合法進(jìn)行，嚴(yán)格執(zhí)行《招標(biāo)投標(biāo)法》，避免出現(xiàn)無效中標(biāo)。
3.注意審核承包人及發(fā)包人的資格。尤其對承包人的資格進(jìn)行嚴(yán)格審查，以確保承包人有資質(zhì)，并且資質(zhì)等級與所承包工程相符。
4.施工中取得資質(zhì)的，按照有效合同處理。如果承包人簽約之時超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，但是在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，按照有效合同處理。
5.發(fā)現(xiàn)合同無效后注意收集相關(guān)證據(jù)，以使自己處于有利地位。
6.及時檢驗工程質(zhì)量，切忌擅自使用。發(fā)包方收到竣工驗收報告后應(yīng)及時組織有關(guān)單位驗收，仔細(xì)審查《竣工驗收證明書》的內(nèi)容，避免造成“默認(rèn)”通過驗收的不利后果；對未經(jīng)驗收或驗收不合格的，發(fā)包方不得使用，否將免除承包方對施工質(zhì)量修復(fù)的責(zé)任。
參考文獻(xiàn)：
[1]中華人民共和國合同法[M]. 北京： 法律出版社出版 ，1999
[2]中華人民共和國建筑法[M]. 北京： 中男建筑工業(yè)出版社出版 ，1997
[3]中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法[M]. 北京： 中國法制出版社出版 ，1999
[4]黃有松. 最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用[M]. 北京:人民法院出版社,2004.
石家莊高新區(qū)科技創(chuàng)業(yè)園區(qū) 馮增強(qiáng)
摘 要：本文論述了造成建設(shè)工程施工合同無效的種種情形、合同被認(rèn)定無效后的處理原則以及避免無效施工合同應(yīng)該注意的問題，對承、發(fā)包雙方有一定的參考價值。
關(guān)鍵詞：建設(shè)工程施工合同；無效；處理原則；避免
建設(shè)工程項目往往標(biāo)的大、成本高、利潤厚，在實踐中，建設(shè)、施工等單位，為降低成本，許多做法與法律、法規(guī)的要求相沖突，造成合同被確認(rèn)無效的情形也就自然大量存在。而一旦合同認(rèn)定無效必然會引起承、發(fā)包雙方的糾紛并會給雙方造成一定的經(jīng)濟(jì)損失，為了減少糾紛避免損失，本人根據(jù)《合同法》、《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》以及相關(guān)司法解釋談一談引起施工合同無效的情形，合同被認(rèn)定無效后的處理原則以及避免無效施工合同應(yīng)注意的問題，希望能對承、發(fā)包雙方有所幫助。
一、建設(shè)工程施工合同無效可以分為以下幾個情形
《合同法》規(guī)定了五種情形
（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害國家利益的合同；
（二）雙方惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同；
（三）以合法形式掩蓋非法目的而訂立的合同；
（四）損害社會公共利益而訂立的合同；
（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同。
由于建設(shè)工程質(zhì)量涉及公共安全和社會效率，存在較多的強(qiáng)制性規(guī)范。所以單就上述第五點“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第１條和第４條又規(guī)定了以下五種情形：
一是承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級所簽訂的建設(shè)工程施工合同；
二是沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義所簽訂的建設(shè)工程施工合同；
三是建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效所簽訂的建設(shè)工程施工合同；
四是承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程所簽訂的建設(shè)工程施工合同；
五是承包人違法分包建設(shè)工程所簽訂的建設(shè)工程施工合同。
其中違反《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，中標(biāo)無效所簽訂的施工合同無效的情形有以下7種：
（1）招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)泄露應(yīng)當(dāng)保密的與招標(biāo)投標(biāo)活動有關(guān)的情況和資料影響中標(biāo)結(jié)果所簽訂的建設(shè)工程施工合同；
（2）招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)與招標(biāo)人、投標(biāo)人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益并影響中標(biāo)結(jié)果所簽訂的建設(shè)工程施工合同；
（3）依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況或者泄露標(biāo)底，影響中標(biāo)結(jié)果所簽訂的建設(shè)工程施工合同；
（4）投標(biāo)人相互串通、投標(biāo)人與招標(biāo)人相互串通、投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評標(biāo)委員會成員行賄的手段謀取中標(biāo)所簽訂的建設(shè)工程施工合同；
（5）投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)所簽訂的建設(shè)工程施工合同；
（6）依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目，招標(biāo)人違反本法規(guī)定，與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判，影響中標(biāo)結(jié)果所簽訂的建設(shè)工程施工合同；
（7）招標(biāo)人在評標(biāo)委員會依法推薦的中標(biāo)候選人以外確定中標(biāo)人所簽訂的建設(shè)工程施工合同，或者依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目在所有投標(biāo)被評標(biāo)委員會否決后自行確定中標(biāo)人所簽訂的建設(shè)工程施工合同。
二、建設(shè)工程施工合同被認(rèn)定無效后的處理原則
無效合同自始沒有法律約束力，不能產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律后果。合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。建設(shè)工程施工合同具有特殊性，合同履行的過程，就是將勞動和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品的過程。合同被確認(rèn)無效后，已經(jīng)履行的內(nèi)容不能適用返還的方式使合同恢復(fù)到簽約前的狀態(tài)，而只能按照折價補(bǔ)償?shù)姆绞教幚怼Ｋ愿鶕?jù)合同履行程度和已完工程質(zhì)量對合同無效處理分以下幾種情形：
（1）工程尚未開工（或開工不久），可以采用恢復(fù)原狀，返還財產(chǎn)原則，雙方返還因合同取得的財產(chǎn)，發(fā)包方退還質(zhì)量保證金或承包方退還工程預(yù)付款等；
（2）工程已竣工且驗收合格，無法適用恢復(fù)原狀辦法處理，只能折價補(bǔ)償。其折價補(bǔ)償?shù)挠嬎銟?biāo)準(zhǔn)，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定可參照合同中約定的支付工程款的標(biāo)準(zhǔn)計算；
（3）工程已竣工驗收不合格，但修復(fù)后驗收合格，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)參照合同中約定的支付工程款的標(biāo)準(zhǔn)來支付工程款，但返修的費(fèi)用由承包人承擔(dān)。
（4）工程已竣工驗收不合格，修復(fù)后仍然不合格，承包人不僅沒有請求支付工程款人權(quán)利，并且還要承擔(dān)拆除不合格工程的費(fèi)用。
三、避免施工合同無效應(yīng)注意的幾個問題
建設(shè)工程施工合同一旦被確認(rèn)為無效，往往帶來嚴(yán)重的后果，不但會給合同的一方或雙方當(dāng)事人帶來巨大的經(jīng)濟(jì)損失，而且會在一定范圍內(nèi)給社會公共秩序、經(jīng)濟(jì)秩序造成不良的影響。因此，工程建設(shè)的各方當(dāng)事人在簽訂建設(shè)工程合同時，一定要慎之又慎，要嚴(yán)格遵守法律的規(guī)定，避免簽訂無效的建設(shè)工程合同。所以應(yīng)注意以下幾點：
1.確定擬建工程項目是否屬于必須招投標(biāo)的項目。對必須進(jìn)行招標(biāo)的項目不招標(biāo)，或化整為零等方式規(guī)避招標(biāo)，所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。對必須進(jìn)行招標(biāo)的項目，必須經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)程序來選定承包單位。
2.進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的項目保證合法進(jìn)行，嚴(yán)格執(zhí)行《招標(biāo)投標(biāo)法》，避免出現(xiàn)無效中標(biāo)。
3.注意審核承包人及發(fā)包人的資格。尤其對承包人的資格進(jìn)行嚴(yán)格審查，以確保承包人有資質(zhì)，并且資質(zhì)等級與所承包工程相符。
4.施工中取得資質(zhì)的，按照有效合同處理。如果承包人簽約之時超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，但是在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，按照有效合同處理。
5.發(fā)現(xiàn)合同無效后注意收集相關(guān)證據(jù)，以使自己處于有利地位。
6.及時檢驗工程質(zhì)量，切忌擅自使用。發(fā)包方收到竣工驗收報告后應(yīng)及時組織有關(guān)單位驗收，仔細(xì)審查《竣工驗收證明書》的內(nèi)容，避免造成“默認(rèn)”通過驗收的不利后果；對未經(jīng)驗收或驗收不合格的，發(fā)包方不得使用，否將免除承包方對施工質(zhì)量修復(fù)的責(zé)任。
參考文獻(xiàn)：
[1]中華人民共和國合同法[M]. 北京： 法律出版社出版 ，1999
[2]中華人民共和國建筑法[M]. 北京： 中男建筑工業(yè)出版社出版 ，1997
[3]中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法[M]. 北京： 中國法制出版社出版 ，1999
[4]黃有松. 最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用[M]. 北京:人民法院出版社,2004.
