淺談建設施工合同備案管理

    晉城市建筑工程招標投標管理辦公室  張  銳

    摘  要：施工合同備案工作主要存在著“陰陽合同”、權利義務不平等、管理人員素質低、借用企業資質等問題，希望在以后的工作中，從以下幾方面來著重探索和解決：加強對承包人的資質管理、加強招投標管理、加強對合同標準示范文本管理、加強對發包人建設資金的管理、實行合同管理人員持證上崗、加強對合同索賠的管理等。并希望通過我們的努力，來為招投標雙方搭建一個公開、公平、公正的競爭舞臺，來實現他們的夢想。

    關鍵詞：施工合同；備案；管理；建筑市場秩序；公開；公平；公正

    建設施工合同是指承包人與發包人按照招標的結果，依據招標文件、投標書、中標通知書及有關法律、法規等有關資料要求，簽訂的要求承發包雙方維護權利、履行義務的標準化文件；是控制工程項目質量、安全、進度、投資，進而保證工程建設活動順利進行的重要法律文件。加強建設施工合同管理，特別是對合同價款的約定、支付、索賠、結算的管理，對保障承發包人雙方的合法經濟利益，有著十分重要的意義。

    近年來，經過監管部門的積極努力，施工合同備案工作取得了很大成效。但是，由于目前施工合同備案一些深入的問題還未從根本上得到解決，造成部分施工合同的內容不夠詳細，管理不到位，履約效果不甚理想。現結合我市合同備案狀況，就當前建設工程施工合同備案存在的若干問題及解決的思路談一些粗淺認識。

    一、當前建設工程施工合同備案存在的幾個普遍問題

    第一，仍然存在“陰陽合同”，擾亂建筑市場秩序。有些業主除按招標文件、中標通知書、投標書內容簽訂“陽合同”，供建設行政主管部門審查備案外，私下與承包人再簽訂一份在實際施工活動中被雙方認可的 “陰合同”，在內容上與原合同相違背，以此來約束承包人實現自己的違法目的。這種工程承發包雙方權利、義務不對等的“陰陽合同”，違反了國家有關法律、法規，嚴重損害承包人利益，將直接影響工程建設目標的實現，進而給業主的工程埋下了質量安全隱患。

    第二，少數合同存在雙方權利、義務不平等現象。從目前實施的建設施工合同文本看，施工合同中絕大多數條款是針對發包方制定的，其中大多強調了承包人的義務，對業主的制約條款偏少，特別是對業主違約、賠償等方面的約定不具體，也缺少行之有效的處罰辦法。這不利于施工合同的公平、公正履行，成為施工合同執行過程中發生爭議較多的一個原因。同時，由于目前建筑市場的激烈競爭和不規范管理，大量的施工隊伍與建設規模嚴重失衡，致使業主在建設工程承包中占據主導地位，提出一些苛刻和不平等的條件，將自身的風險轉移到承包人身上。承包人為了獲得工程，只好接受。個別承包人在實施這樣的工程合同時，為了使自己的利益不受損失，會采取偷工減料或非法分包甚至非法轉包，給工程建設帶來隱患。

    第三，施工合同管理人員業務素質較低。在建設施工合同備案過程中，有些合同管理人員的法律法規意識淡薄，合同條款填寫不認真，內容不詳盡準確，語言表達不嚴謹，條款內容不完備，只是將合同備案工作當做一個程序來走，當成一個手續來辦，辦完即可，并沒有為以后工程履約、索賠長遠考慮。提高施工合同管理人員的素質，是當前加強施工合同管理工作的一項重要任務。

    第四，施工合同在現實中并未起到應有的作用。現實中，施工合同備案只是作為辦理開工前手續的一個必要程序在履行，都存在這樣的想法：隨便簽就行了，就是打官司的時候才用得上，可有可無的東西。又想好好簽怕以后打官司，又想快點簽趕快辦理開工手續。所以在這樣的情況下，只要辦理完畢手續以后，施工合同便被束之高閣，項目經理隨便換，班子成員隨便換，只要不出質量事故，自己想怎么施工就怎么施工，并未真正按合同履行。

    第五，部分承包人利用其他承包人名義簽訂合同的情況普遍存在。有些承包人在自己不具備相應施工資質或自己企業不方便中標的情況下為了達到承包的目的，非法借用他人資質參加工程投標，并獲得中標資格。但是這種現象處理起來無依據可行，存在難度。

    二、加強施工合同備案管理的對策和思路

    在當前建筑市場不斷發展的過程中，建設工程施工合同管理工作出現一些問題是不可避免的，如何把建設工程施工合同備案管理工作變的更加規范，我覺得應該著重解決以下幾個問題：

    第一，加強對施工企業的資質管理。通過嚴把施工企業資質管理關，從總量上控制建筑施工隊伍的規模，解決目前建筑市場上供求失衡的問題，從根本上杜絕惡意競爭。同時，建設行政主管部門要加強對施工企業市場行為的監督管理，對其違法行為要嚴肅處理，維護正常的建筑市場秩序，確保建筑市場的規范、健康、有序發展。

    第二，加強工程招投標管理。建立與工程量清單相配套的工程管理制度、合同管理制度。在工程量清單計價推廣實施后沒有新的配套的合同管理模式，使得招投標所確定的合同價及合同價在結算時的調整在實施過程沒有相應的合同管理措施。建議盡快研究出臺相應配套措施和管理辦法，完善施工合同管理。

    第三，強制使用施工合同標準示范文本。全面推廣使用《建設工程施工合同（GF-1999-0201）》、《建筑裝飾施工合同（GF-96-0205）》、《住宅室內裝飾裝修施工合同（DF-02-021）》。這三個示范文本吸收和借鑒了國際咨詢工程師聯合會（FIDIC）制定的《土木工程施工合同條件》，是與國際慣例接軌又符合中國國情的合同文本。是國家合同管理機關和建設主管部門根據長期實踐，反復優選、評審，具有規范性、可靠性、完備性、適用性的特點，使施工合同簽訂規范化，避免缺款少項，防止出現有失公平和違法的條款，也便于管理機關審查和監督，減少合同糾紛。

    第四，加強對發包方建設資金的監管。落實建設資金來源，這是發包主體必須具備的經濟技術條件之一，否則就不具備發包資格。進行工程建設，都應根據合同規定的付款日期和方法，按時撥付工程價款，這樣才能保證工程建設質量和工程進度的順利進行。為了嚴肅、全面地履行建設工程施工合同，防止工程款的再度拖欠和違約合同的出現，應加大對發包方建設資金的審查，可以設立專門的資金賬戶，由建設行政主管部門監管，發包方使用，雙管齊下，這樣才能保證建設資金全部用于工程建設，減少拖欠工程款、拖欠農民工工資現象發生，保證工程建設的順利進行。

    第五，逐步實行施工合同管理人員持證上崗制度。結合我市建設工程施工合同管理的實際，要繼續完善對施工合同管理人員的培訓和崗位管理，通過培訓，提高全市施工合同管理人員的內在素質和管理水平。該制度實行后，如中標企業不能出具崗位資格證書的，其施工合同備案將不予以受理。施工合同管理人員素質的全面提高，必定會帶動全市施工合同管理水平上一個新的檔次。

    第六，加強施工合同索賠管理工作，是培育和發展建筑市場的一項重要內容。提高索賠意識是承包人亟待解決的問題。合同管理索賠要求承包人在簽訂合同時要充分考慮各種不利因素，分析合同變更和索賠的可能性，采取最有效的合同管理策略和索賠策略；在合同整個履行過程中，要隨時結合施工現場實際情況，結合法律法規進行分析研究，以便合理履行合同。

    施工合同備案管理工作任重而道遠，它的進步需要我們合同備案管理人員共同努力，希望在我們共同的努力下，來為招投標雙方搭建一個公開、公平、公正的競爭舞臺，來實現他們的夢想。